勞務派遣與傳統(tǒng)勞動關系最大不同:雇傭和使用分離
勞務派遣是由派遣機構與派遣勞工訂立勞動合同,勞動合同關系存在于派遣機構與派遣勞工之間,如徐某與時代橋公司簽訂的勞動合同;但勞動力給付的事實則發(fā)生于派遣勞工與用人企業(yè)之間,如徐某去肯德基工作。與傳統(tǒng)勞動關系相比,最大不同是雇傭和使用分離,即:雇人方不使用,使用方不雇傭。勞務派遣不同于職業(yè)介紹。勞務派遣關系中,勞動者與勞務派遣單位簽訂勞動合同,建立勞動關系。勞務派遣機構根據(jù)用工單位的需要,統(tǒng)一招聘員工,簽訂勞動合同,負責非生產(chǎn)性的管理包括保管人事檔案、發(fā)放工資、繳納各種社會保險等。勞動者有權向派遣機構主張勞動報酬、保險繳納等。職業(yè)介紹機構主要職責,僅限于向勞動者及用人單位提供勞務信息服務,當用人單位與勞動者達成用工協(xié)議后,職介即完成使命。
我國贏利性勞務派遣有兩種,集中在三個領域
目前,我國贏利性的勞務派遣主要有兩種,一種是勞務派遣機構根據(jù)企業(yè)方要求,與企業(yè)方所確認的員工候選人簽訂勞動合同,視候選人為自己的雇員,將其派往企業(yè)方工作;或直接與勞務提供者簽訂勞動合同后,經(jīng)企業(yè)方認可,將其派往企業(yè)方工作。企業(yè)方為雇員提供工作崗位,并向派遣方支付所雇員工的工資、保險等及相應代理費。派遣方負責為所雇員工發(fā)放工資、辦理社會保險登記和繳費手續(xù)。企業(yè)方終止聘用后,可將雇員退回至派遣方。如肯德基與徐某。
另一種是勞動服務公司,如為用戶提供家庭小時工、保姆的“家政服務”類公司。這些勞務派遣公司一般與被派遣人員的關系較為松散。
我國勞務派遣比較集中在三領域:一是建筑領域進城務工人員的勞務派遣,以建筑單位、農(nóng)民工整建制隊伍、農(nóng)民工三方組成。二是外企在助理、秘書、程序員等中層以下的職位,啟用勞務派遣人員。三是企業(yè)為解決下崗、富余員工的再就業(yè)而開展勞務派遣。
法官提示:勞務派遣中應注意七個法律問題
1、勞務派遣機構的資質(zhì)目前,許多職介機構開始從事勞務派遣服務,有些經(jīng)過政府許可,但有些是擅自開展。需要提醒勞動者注意,簽訂勞動合同之前,要查明勞務派遣機構的資質(zhì)。如果與有資格的派遣機構簽訂勞動合同,則該合同受法律保護。如果與非法的派遣機構簽訂勞動合同,則合同無效,視為勞動者通過職介機構,直接向用人單位提供勞務,法院將根據(jù)情況確定勞動者與用人單位之間存在勞動關系還是勞務關系。
2、解除勞動合同的經(jīng)濟補償金根據(jù)《勞動法》第24、26、27條規(guī)定解除勞動合同的,用人單位應支付經(jīng)濟補償金。解除勞動合同而引起的勞動爭議,只能發(fā)生在勞動合同訂立雙方之間,故勞動者應向與自己簽有勞動合同的對方主張經(jīng)濟補償金。
3、勞動者工資的支付一般情況下,勞務派遣合同及勞動合同中對工資支付的標準、方式均作了明確約定。如果約定由用人單位向勞動者支付工資,那么,當勞動者因工資支付標準、數(shù)額等產(chǎn)生爭議時,可以將用人單位作為被申訴人(或被告),將派遣單位作為第三人。如果未明確約定由哪方發(fā)放工資,因勞動者是與派遣單位形成勞動關系,向勞動者支付勞動報酬是派遣單位的主要義務,因此,勞動者應將派遣單位作為被申訴人(或被告),將用人單位作為第三人。
4、社會保險金的繳納
在勞務派遣關系中,就社會保險金的承擔、繳納問題作了特別約定的,從其約定。如果未特別約定的,應本著“誰用工,誰受益”的原則,由實際用人單位承擔繳納社會保險金的責任。
5、工傷事故責任的承擔
作為勞動者的實際用人單位,負有為勞動者提供勞動安全衛(wèi)生保障的義務,勞動者在勞動過程中發(fā)生工傷事故的,可把用人單位作為被申訴人(被告),派遣單位作為第三人。
6、是否同工同酬在勞務派遣中,同工不同酬普遍存在,不可否認這也是某些企業(yè)選擇勞務派遣方式的本意,即降低用工成本。由于用人單位與勞動者之間不存在現(xiàn)行勞動法調(diào)整的勞動關系,只能界定為一般民事關系,在法院審理階段,對同工不同酬做出認定和處理比較困難。因此,勞動者在選擇勞務派遣方式就業(yè)前,應全面了解雙方的權利義務、被派遣單位的實際情況,簽合同時對勞動報酬適當限定。
7、未簽合同如何認定勞動關系勞動者未與任何一方簽訂有書面合同時,一般情況下,應認定勞動者與用人單位形成事實勞動關系。實踐中,勞動者工資由職介機構發(fā)放而勞動者無異議的,如果職介機構與用人單位確有勞務派遣口頭或書面協(xié)議,且職介機構有勞務派遣資格的,可推定為勞務派遣關系,認定勞動者與職介機構形成勞動關系。